本次共检索到非法经营罪擅自发行、销售彩票行为的公开文书共61件，其中有12件为判缓文书，占比约为19.7%。在判决结果中，有22件公开文书为有期徒刑1年以下；27件公开文书为有期徒刑1年以上，3年以下；3件公开文书为有期徒刑3年以上，5年以下；9件公开文书为有期徒刑5年以上。

三、情节分析

法院认定行为人的犯罪情节系“情节严重”还是“情节特别严重”往往通过非法经营数额作为主要认定标准。从检索的情况来看，大部分文书为情节严重，占比92%，少部分文书为情节特别严重，占比8%。

四、辩护观点分析

在检索到的裁判文书中，有部分文书未提及辩护观点，在提及到辩护观点的文书中主要涉及以下几种辩护观点：

1.被告人存在未遂、从犯、自首等法定从宽情节，建议从宽处罚。

2.犯罪金额认定有误或认定证据不足。

3.非法证据或其他程序问题。

4.行为人不构成非法经营罪，应构成赌博罪。

5. 被告人的犯罪主观恶性小，社会危害不大，且其自身情况较为困难，请求酌定从轻处罚。

其中，大部分文书中涉及对被告人存在法定从宽情节和对犯罪金额认定有误的辩护理由。

五、审级和程序分析

本次检索到的公开文书中， 有48%的文书为一审程序审结，3%的文书为二审审结。此外，另有46%的文书为简易程序审结，3%的文书为速裁程序审结。

六、二审改判率分析

在检索的公开文书范围内，所涉二审公开文书共2件，结果为1件部分维持，另一件为撤销原判并改判。具体情况如下：

1. (2019)豫13刑终922号，2016年12月份，被告人蒲建豪、杨欢经预谋，在深圳英迈思网络科技公司购买晓风彩票软件，在成都市太升南路锦天国际写字楼内成立天智网络科技有限公司，通过招募袁尧等员工利用QQ和微信网络聊天工具，诱使多人通过扫二维码、银行卡转账、网站充值端口等投注方式，在公司经营的“玖玖彩票"网站购买“重庆时时彩"。经查，截止到2017年5月份“玖玖彩票"网站迅付支付平台收取投注金额为169090.03元，蒲建豪提现168013元。杨欢建设银行账户收取客户苏某银行卡转账的投注金额为480000元，苏某扫二维码投注金额为5400元。上诉人认为原判量刑过重，提起上诉。二审法院认为，上诉人（原审被告人）杨某等人未经国家批准擅自发行、销售彩票，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，且系共同犯罪。杨某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人1033665.2元，数额特别巨大，其行为又构成诈骗罪。最终二审法院维持了一审法院有关非法经营罪认定的判项，并撤销有关诈骗罪认定的判项，改判有期徒刑十二年。

2.(2019)浙10刑终220号，原审被告单位杭州蘅联网络科技有限公司违反国家规定，未经批准，擅自发行、销售彩票，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪；上诉人（原审被告人）全某系原审被告单位的其他直接责任人员，直接负责技术开发，其行为也已构成非法经营罪。一审法院判处全某有期徒刑六年六个月。全某不服，提起上诉。二审法院撤销原判，改判有期徒刑五年六个月。

七、地区分布情况

从检索到的文书情况来看，本罪的公开文书主要分布于北京市、辽宁省、吉林省、江苏省、浙江省、福建省、江西省、河南省、湖南省、广东省、海南省、贵州省和西藏自治区。其中，广东省此类公开文书最多。

八、具体数据情况

具体数据情况参见链接：

数据 终稿

附件

相关法律规范：

1.中华人民共和国刑法

2.最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释

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